Sentenza, Corte Costituzionale, 16 luglio 2020, n. 150/2020, Licenziamento illegittimo per vizi procedurali o formali:

Corte Costituzionale, 16 luglio 2020, n. 150/2020:

REPUBBLICA ITALIANA
IN NOME DEL POPOLO ITALIANO
LA CORTE COSTITUZIONALE
composta dai signori: Presidente: Marta CARTABIA; Giudici : Aldo CAROSI, Mario Rosario MORELLI,
Giancarlo CORAGGIO, Giuliano AMATO, Silvana SCIARRA, Daria de PRETIS, Nicolò ZANON, Franco
MODUGNO, Augusto Antonio BARBERA, Giulio PROSPERETTI, Giovanni AMOROSO, Francesco
VIGANÒ, Luca ANTONINI, Stefano PETITTI,
ha pronunciato la seguente
SENTENZA
nei giudizi di legittimità costituzionale dell’art. 4 del decreto legislativo 4 marzo 2015, n. 23
(Disposizioni in materia di contratto di lavoro a tempo indeterminato a tutele crescenti, in attuazione della
legge 10 dicembre 2014, n. 183), promossi dal Tribunale ordinario di Bari, in funzione di giudice del lavoro,
con ordinanza del 18 aprile 2019, e dal Tribunale ordinario di Roma, in funzione di giudice del lavoro, con
ordinanza del 9 agosto 2019, iscritte, rispettivamente, ai numeri 214 e 235 del registro ordinanze 2019 e
pubblicate nella Gazzetta Ufficiale della Repubblica n. 49, prima serie speciale, dell’anno 2019 e n. 1, prima
serie speciale, dell’anno 2020.
Visto l’atto di costituzione di A. P.;
uditi il Giudice relatore Silvana Sciarra e gli avvocati Gianluca Loconsole e Amos Andreoni per A. P.,
nell’udienza pubblica del 23 giugno 2020, svolta, ai sensi del decreto della Presidente della Corte del 20
aprile 2020, punto 1), lettere a) e d), in collegamento da remoto, su richiesta degli avvocati Amos Andreoni
e Gianluca Loconsole, pervenuta in data 9 giugno 2020;
udito il Giudice relatore Silvana Sciarra nella camera di consiglio del 24 giugno 2020, svolta ai sensi del
decreto della Presidente della Corte del 20 aprile 2020, punto 1), lettera a);
deliberato nella camera di consiglio del 24 giugno 2020.
Ritenuto in fatto
1.– Con ordinanza del 18 aprile 2019, iscritta al n. 214 del registro ordinanze 2019, il Tribunale
ordinario di Bari, in funzione di giudice del lavoro, ha sollevato, in riferimento agli artt. 3, 4, primo comma,
35, primo comma, e 24 della Costituzione, questione di legittimità costituzionale dell’art. 4 del decreto
legislativo 4 marzo 2015, n. 23 (Disposizioni in materia di contratto di lavoro a tempo indeterminato a tutele
crescenti, in attuazione della legge 10 dicembre 2014, n. 183), nella parte in cui prevede un criterio legato
alla sola anzianità di servizio per la determinazione dell’indennità da corrispondere nell’ipotesi di
licenziamento viziato dal punto di vista formale o procedurale.
1.1.– Con sentenza non definitiva, il giudice a quo ha escluso il ricorrere di ipotesi di nullità o di
illegittimità sostanziale del licenziamento e ha riscontrato soltanto vizi formali, consistenti nella mancata
contestazione di uno degli addebiti e, per tutte le violazioni, nell’inosservanza della previsione del contratto
collettivo, che impone, al momento della contestazione degli addebiti, di comunicare per iscritto al
lavoratore il termine entro il quale potrà presentare gli argomenti a propria difesa.
Il giudizio è proseguito unicamente per la determinazione dell’indennità da corrispondere per il
licenziamento viziato dal punto di vista formale o procedurale e, in tale contesto, il rimettente ha sollevato
d’ufficio la questione di legittimità costituzionale dell’art. 4 del d.lgs. n. 23 del 2015, che la disciplina.
La disposizione censurata – argomenta il rimettente – non sarebbe stata travolta dalla sentenza n. 194
del 2018 di questa Corte, che ha dichiarato inammissibile per difetto di rilevanza la questione di legittimità
costituzionale sollevata a tale riguardo dal Tribunale di Roma e ha scrutinato soltanto la distinta fattispecie
del licenziamento intimato senza giusta causa o senza giustificato motivo oggettivo o soggettivo (art. 3 del
d.lgs. n. 23 del 2015). Né si potrebbe sperimentare una interpretazione adeguatrice, a fronte del tenore
letterale inequivocabile della previsione censurata.
1.2.– In merito alla rilevanza della questione, il rimettente evidenzia che la modesta anzianità di servizio
della lavoratrice implicherebbe il riconoscimento di un’indennità non superiore alla soglia minima delle due
mensilità. La declaratoria di illegittimità costituzionale consentirebbe, per contro, di valutare altri fattori
idonei «ad aumentare detta misura», e, segnatamente, «le notevolissime dimensioni dell’impresa convenuta
in termini di fatturato e l’elevatissimo numero di dipendenti occupati (nell’ordine di migliaia), nonché la non
trascurabile entità della violazione commessa dalla società datrice».
1.3.– In punto di non manifesta infondatezza, il giudice a quo, nel richiamare diffusamente le
motivazioni della sentenza n. 194 del 2018, assume che esse siano pertinenti anche per l’omologo criterio di
quantificazione dell’indennità fissato dall’art. 4 del d.lgs. n. 23 del 2015.
Il meccanismo di determinazione dell’indennità parametrato alla sola anzianità di servizio si porrebbe
anzitutto in contrasto con l’art. 3 Cost., sotto un duplice profilo.
In violazione del principio di eguaglianza, una siffatta predeterminazione dell’indennità omologherebbe
situazioni che possono essere – e sono, nell’esperienza concreta – diverse. Difatti, «anche le violazioni
procedurali possiedono diverse gradazioni di gravità, e anche un licenziamento illegittimo per questioni di
forma può produrre pregiudizi differenziati in base alle condizioni delle parti, all’anzianità del lavoratore,
alle dimensioni dell’azienda».
Sarebbe violato anche il canone di ragionevolezza, in quanto «il diritto a essere licenziati solo all’esito
di un regolare procedimento disciplinare, o comunque in virtù di un provvedimento chiaro, espresso,
specifico, motivato, non riceverebbe adeguata tutela da un meccanismo risarcitorio che consentisse di
predeterminare in maniera fissa l’importo dell’indennità sulla base del solo criterio dell’anzianità del
dipendente». Tale rimedio non sarebbe neppure «congruo rispetto alla finalità di dissuadere i datori di lavoro
dal porre in essere licenziamenti affetti da vizi di forma».
Il giudice a quo denuncia la violazione degli artt. 4, primo comma, e 35, primo comma, Cost., in quanto
«una tutela inadeguata a fronte di un licenziamento illegittimo sotto il profilo procedurale» si rivelerebbe
«lesiva del diritto al lavoro quanto l’analoga inadeguata tutela, ormai dichiarata incostituzionale, prevista per
i licenziamenti illegittimi sotto il profilo sostanziale».
La disposizione censurata, nel prevedere una «irragionevole modalità di calcolo dell’indennità», sarebbe
lesiva anche dell’art. 24 Cost., che tutela le «garanzie procedurali poste dall’ordinamento a presidio di un
regolare e legittimo licenziamento disciplinare».
2.– Con atto depositato il 20 dicembre 2019, si è costituita la parte ricorrente nel giudizio principale,
chiedendo di accogliere la questione di legittimità costituzionale sollevata dal Tribunale di Bari.
La parte ne sostiene l’ammissibilità, in quanto il rimettente avrebbe descritto in maniera esaustiva la
fattispecie concreta e avrebbe offerto una motivazione plausibile sull’applicabilità dell’art. 4 del d.lgs. n. 23
del 2015, riguardante i vizi formali del licenziamento e caratterizzato da un tenore letterale inequivocabile,
che non si presta a un’interpretazione adeguatrice.
La questione, nel merito, sarebbe fondata, in quanto «la misura fissa dell’indennità» impedirebbe al
giudice di valutare l’effettivo pregiudizio subìto e di attribuire rilievo non solo all’anzianità di servizio, ma
anche al comportamento e alle condizioni delle parti.
Secondo la parte, la predeterminazione legislativa, in contrasto con il principio di eguaglianza, equipara
situazioni oggettivamente diverse e, nel dar luogo a «una quantificazione tanto modesta ed evanescente»,
lede «il diritto al lavoro, come strumento di realizzazione della persona e mezzo di emancipazione sociale ed
economico», irriducibile alla mera dimensione economica e tutelato dalla Carta fondamentale come
«principio di struttura, necessario alla individuazione e definizione dell’ordinamento italiano vigente», per il
suo ruolo di «sintesi fra il principio personalistico […] e quello solidarista».
La parte ritiene viziata da contraddittorietà intrinseca una disciplina che appiattisce il regime
sanzionatorio sull’aspetto dell’anzianità di servizio, senza tener conto della «situazione di bisogno» e delle
«caratteristiche individuali», relative ai carichi di famiglia e all’età, e così penalizza proprio i «soggetti più
deboli nel mercato del lavoro».
2.1.– In vista dell’udienza pubblica, la parte ha depositato una memoria illustrativa e ha chiesto, in via
preliminare, di ammettere la discussione pubblica e, nel merito, di accogliere la questione, estendendo la
declaratoria di illegittimità costituzionale all’enunciato «non superiore a dodici mensilità».
La parte segnala che, con decisione dell’11 febbraio 2020, il Comitato europeo dei diritti sociali ha
ritenuto contraria all’art. 24 della Carta sociale europea riveduta, con annesso, fatta a Strasburgo il 3 maggio
1996, ratificata e resa esecutiva con la legge 9 febbraio 1999, n. 30, la fissazione di un tetto massimo che
svincoli le indennità, come quella prevista dal censurato art. 4 del d.lgs. n. 23 del 2015, dal danno subìto.
Secondo l’orientamento del Comitato europeo dei diritti sociali, il rimedio compensatorio, ove previsto
in alternativa rispetto alla reintegrazione, rappresenta una adeguata forma di riparazione soltanto quando
assicura un ristoro tendenzialmente integrale del danno provocato dal licenziamento illegittimo. Quanto alla
legislazione italiana, il Comitato europeo dei diritti sociali ha escluso che il meccanismo conciliativo e la
previsione della risarcibilità di danni ulteriori (danno morale o danno biologico, arrecati dal licenziamento
illegittimo) rendano dissuasivo il sistema sanzionatorio.
Gli orientamenti del Comitato europeo dei diritti sociali, proprio per la peculiare autorevolezza che
anche questa Corte mostra di riconoscere loro, ben potrebbero e dovrebbero «esercitare un proprio effetto
conformativo, per quanto soft, anche ai fini della determinazione del quantum dell’indennità risarcitoria per
licenziamento illegittimo».
La parte evidenzia che l’indennità per il licenziamento affetto da vizi formali e procedurali si attesta
sulle dodici mensilità e non è stata modificata dall’art. 3, comma 1, del decreto-legge 12 luglio 2018, n. 87
(Disposizioni urgenti per la dignità dei lavoratori e delle imprese), convertito, con modificazioni, nella legge
9 agosto 2018, n. 96, che ha elevato a trentasei mensilità l’ammontare massimo dell’indennità per il
licenziamento affetto da vizi sostanziali. Tale discrasia renderebbe ancor più irragionevole la disparità di
trattamento tra le due discipline.
La violazione dell’art. 3 Cost., oltre che sul piano dell’arbitraria disparità di trattamento con la disciplina
prevista dall’art. 3 del d.lgs. n. 23 del 2015, si coglierebbe sul versante dell’irragionevolezza intrinseca di
una disciplina che prevede un tetto massimo di dodici mensilità per la violazione del fondamentale obbligo
di motivazione del licenziamento e delle altre regole di garanzia del lavoratore, che prescrivono la pubblicità
del codice disciplinare, la preventiva contestazione degli addebiti, l’esercizio del diritto di difesa del
lavoratore.
Sulla base di tali considerazioni e in linea con i riferimenti dell’ordinanza di rimessione all’esigenza di
adeguato ristoro del pregiudizio subìto, si chiede a questa Corte di dichiarare l’illegittimità consequenziale
dell’art. 4 del d.lgs. n. 23 del 2015, nella parte in cui sancisce il tetto massimo di dodici mensilità, anziché di
trentasei mensilità. Ad avviso della parte, difatti, l’accoglimento della questione, nei circoscritti termini
prospettati dal rimettente, implica che il sistema si ricomponga «in modo nuovamente incostituzionale per
persistente violazione dell’art. 3 Cost.».
3.– Con ordinanza del 9 agosto 2019, iscritta al n. 235 del registro ordinanze 2019, il Tribunale
ordinario di Roma, in funzione di giudice del lavoro, ha sollevato, per violazione degli artt. 3, 4, primo
comma, e 35, primo comma, Cost., questione di legittimità costituzionale dell’art. 4 del d.lgs. n. 23 del 2015,
«limitatamente alle parole “di importo pari a una mensilità dell’ultima retribuzione di riferimento per il
calcolo del trattamento di fine rapporto per ogni anno di servizio”».
3.1.– Il rimettente espone che gli addebiti mossi al lavoratore integrano grave violazione del rapporto
fiduciario e degli obblighi fondamentali inerenti al rapporto di lavoro e che, pertanto, in ragione della loro
gravità, giustificano il licenziamento intimato. Tale licenziamento, tuttavia, sarebbe viziato dal punto di vista
formale. Il datore di lavoro, in violazione delle garanzie apprestate dall’art. 7 della legge 20 maggio 1970, n.
300 (Norme sulla tutela della libertà e dignità dei lavoratori, della libertà sindacale e dell’attività sindacale,
nei luoghi di lavoro e norme sul collocamento), avrebbe ignorato le difese del lavoratore, ritenendole
erroneamente tardive.
Secondo il giudice a quo, il caso di specie è regolato dall’art. 4 del d.lgs. n. 23 del 2015, che prevede, al
pari del precedente art. 3, dichiarato costituzionalmente illegittimo con la sentenza n. 194 del 2018, «un
criterio di commisurazione dell’indennità automaticamente legato all’anzianità di servizio» e non si presta a
un’interpretazione costituzionalmente orientata.
3.2.– Il rimettente ritiene che l’art. 4 del d.lgs. n. 23 del 2015 incorra nelle medesime censure che questa
Corte, con riguardo all’indennità dovuta per i vizi sostanziali del licenziamento, ha accolto con la richiamata
sentenza n. 194 del 2018.
Il licenziamento viziato sotto il profilo formale o procedurale si tradurrebbe nell’inosservanza di
disposizioni imperative, preordinate a garantire il principio di civiltà giuridica “audiatur et altera pars”, e si
configurerebbe pur sempre come «un illecito che deve dar luogo ad un risarcimento “adeguato e
personalizzato”, ancorché forfettizzato».
Il rimettente denuncia la violazione dell’art. 3 Cost. e, in particolare, il contrasto con il «principio di
uguaglianza/ragionevolezza». La disposizione censurata sanzionerebbe «in modo uguale violazioni non solo
produttive di danni differenti, ma di gravità che possono essere, a loro volta, del tutto differenti» e,
soprattutto nei casi di anzianità di servizio «assai modesta», non rappresenterebbe «una adeguata
dissuasione del datore di lavoro dal licenziare ingiustamente (o comunque in violazione di legge)» e neppure
garantirebbe un risarcimento adeguato e personalizzato, necessario anche nel caso di violazione di norme
imperative attinenti alla forma e alla procedura.
Il meccanismo di predeterminazione dell’indennità si risolverebbe in un ristoro inadeguato del danno
prodotto dal licenziamento e in una dissuasione inefficace e pregiudicherebbe, pertanto, l’interesse del
lavoratore alla stabilità dell’occupazione, tutelato dalla Carta fondamentale.
4.– Il Presidente del Consiglio dei ministri non è intervenuto nei giudizi.
5.– All’udienza pubblica, svoltasi in collegamento da remoto ai sensi del decreto della Presidente della
Corte del 20 aprile 2020, punto 1), lettere a) e d), la parte costituita nel giudizio di cui al reg. ord. n. 214 del
2019 ha insistito per l’accoglimento delle conclusioni di merito formulate nella memoria illustrativa.
Considerato in diritto
1.– Il Tribunale ordinario di Bari (reg. ord. n. 214 del 2019) e il Tribunale ordinario di Roma (reg. ord.
n. 235 del 2019), entrambi in funzione di giudici del lavoro, dubitano, in riferimento complessivamente agli
artt. 3, 4, primo comma, 24 e 35, primo comma, della Costituzione, della legittimità costituzionale dell’art. 4
del decreto legislativo 4 marzo 2015, n. 23 (Disposizioni in materia di contratto di lavoro a tempo
indeterminato a tutele crescenti, in attuazione della legge 10 dicembre 2014, n. 183), nella parte in cui
prevede, per il licenziamento intimato in violazione del requisito di motivazione o della procedura di cui
all’art. 7 della legge 20 maggio 1970, n. 300 (Norme sulla tutela della libertà e dignità dei lavoratori, della
libertà sindacale e dell’attività sindacale, nei luoghi di lavoro e norme sul collocamento), la condanna del
datore di lavoro al pagamento di una indennità non assoggettata a contribuzione previdenziale «di importo
pari a una mensilità dell’ultima retribuzione di riferimento per il calcolo del trattamento di fine rapporto per
ogni anno di servizio» e attribuisce così rilievo esclusivo, ai fini della quantificazione dell’indennità, al
criterio dell’anzianità di servizio.
1.1.– Il Tribunale di Bari reputa il «congegno automatico di quantificazione dell’indennità» lesivo dei
«principi di ragionevolezza e di uguaglianza sanciti dall’art. 3 Cost.». Un siffatto meccanismo, per un verso,
non terrebbe conto delle «diverse gradazioni di gravità» delle violazioni procedurali e dei diversi pregiudizi
che il licenziamento illegittimo per questioni di forma arreca «in base alle condizioni delle parti,
all’anzianità del lavoratore, alle dimensioni dell’azienda». Per altro verso, il meccanismo automatico di
calcolo non garantirebbe una adeguata tutela al «diritto a essere licenziati solo all’esito di un regolare
procedimento disciplinare, o comunque in virtù di un provvedimento chiaro, espresso, specifico, motivato» e
neppure sarebbe congruo «rispetto alla finalità di dissuadere i datori di lavoro dal porre in essere
licenziamenti affetti da vizi di forma».
Il giudice a quo denuncia la violazione degli artt. 4, primo comma, e 35, primo comma, Cost., sul
presupposto che «una tutela inadeguata a fronte di un licenziamento illegittimo sotto il profilo procedurale è
altrettanto lesiva del diritto al lavoro quanto l’analoga inadeguata tutela, ormai dichiarata incostituzionale,
prevista per i licenziamenti illegittimi sotto il profilo sostanziale».
Ad avviso del rimettente, «l’irragionevole modalità di calcolo dell’indennità» contrasta anche con l’art.
24 Cost., che impone di apprestare idonee garanzie procedurali «a presidio di un regolare e legittimo
licenziamento disciplinare».
1.2.– Anche il Tribunale di Roma censura l’art. 4 del d.lgs. n. 23 del 2015, poiché stabilisce «un criterio
di commisurazione dell’indennità automaticamente legato all’anzianità di servizio» e trascura di considerare
«una pluralità di fattori di correlazione al danno sofferto».
La commisurazione dell’indennità alla sola anzianità di servizio contrasterebbe con il «principio di
uguaglianza/ragionevolezza» (art. 3 Cost.), perché sanzionerebbe «in modo uguale violazioni non solo
produttive di danni differenti, ma di gravità che possono essere, a loro volta, del tutto differenti» e, nei casi
di anzianità di servizio modesta, non rappresenterebbe «una adeguata dissuasione del datore di lavoro dal
licenziare ingiustamente (o comunque in violazione di legge)» e non garantirebbe «un adeguato ristoro al
concreto pregiudizio».
Per le medesime ragioni, l’indennità determinata in modo «rigido e fisso» non sarebbe rispettosa
neppure delle garanzie riconosciute dagli artt. 4, primo comma, e 35, primo comma, Cost.
1.3.– Il Presidente del Consiglio dei ministri non è intervenuto nei giudizi.
2.– In ragione dell’identità della disposizione censurata e dell’omogeneità delle censure, i giudizi
devono essere riuniti, per essere trattati congiuntamente e per essere decisi con un’unica sentenza.
3.– I rimettenti muovono dalla corretta premessa che la questione di legittimità costituzionale dell’art. 4
del d.lgs. n. 23 del 2015, dichiarata inammissibile per difetto di rilevanza con la sentenza n. 194 del 2018,
possa essere riproposta in un diverso giudizio, senza essere preclusa dalla pronuncia in rito di questa Corte.
Con riguardo alla necessità di applicare la previsione citata, i giudici a quibus svolgono
un’argomentazione puntuale, che consente di ricostruire la fattispecie concreta e di cogliere la rilevanza del
dubbio di costituzionalità.
3.1.– Il Tribunale di Bari, dopo aver escluso la sussistenza di vizi sostanziali del licenziamento, ha
ravvisato vizi di natura esclusivamente formale e procedurale, consistenti nell’omessa contestazione di un
addebito e nell’omessa comunicazione al lavoratore del termine entro il quale, per tutti gli addebiti, avrebbe
potuto presentare le proprie difese.
Il rimettente ha accertato i vizi in esame con una sentenza non definitiva e ha disposto la prosecuzione
del giudizio per la determinazione dell’indennità. In tale contesto, il giudice a quo ha sollevato d’ufficio la
questione di legittimità costituzionale della disciplina applicabile, non senza illustrare le ragioni che –
nell’ipotesi di accoglimento delle censure – condurrebbero a riconoscere una indennità più cospicua rispetto
a quella parametrata alla sola anzianità di servizio (pari, nella specie, a un anno).
3.2.– Il Tribunale di Roma, all’esito di una delibazione sommaria, che riconosce di poter mutare re
melius perpensa, disattende l’eccezione pregiudiziale di decadenza dall’impugnazione del licenziamento e
reputa infondate le doglianze sui vizi sostanziali dedotti dal lavoratore.
Il licenziamento, pur sorretto da giusta causa, risulterebbe viziato sotto il profilo formale, in quanto il
datore di lavoro non avrebbe tenuto in alcun conto le difese del lavoratore, sull’erroneo presupposto che
fossero tardive. Il giudice a quo ritiene, pertanto, allo stato degli atti, di dovere applicare la disciplina sui
vizi formali del licenziamento e di non poter definire la controversia indipendentemente dalla risoluzione
della questione di legittimità costituzionale.
La motivazione in punto di rilevanza non appare implausibile e supera, pertanto, il vaglio di
ammissibilità.
3.3.– Entrambi i rimettenti riferiscono di avere esplorato la possibilità di una interpretazione adeguatrice
e di averla ritenuta impraticabile, alla luce dell’univoco dato testuale della disposizione censurata.
Anche da questo punto di vista, la questione non presenta profili di inammissibilità, poiché è stata
consapevolmente esclusa – da entrambi i rimettenti – la praticabilità di una interpretazione
costituzionalmente orientata.
4.– Al fine di delimitare il tema del decidere devoluto all’esame di questa Corte, occorre rilevare che,
nella memoria illustrativa depositata in vista dell’udienza, la parte costituita nel giudizio di cui al reg. ord. n.
214 del 2019 ha chiesto di dichiarare l’illegittimità costituzionale, in via consequenziale, dell’art. 4 del d.lgs.
n. 23 del 2015, nella parte in cui fissa l’indennità nell’ammontare massimo di dodici mensilità. Anche per il
licenziamento affetto da vizi formali o procedurali, si dovrebbe incrementare la soglia massima fino alle
trentasei mensilità che oggi stabilisce, per il licenziamento intimato senza giusta causa o senza giustificato
motivo oggettivo o soggettivo, l’art. 3 del d.lgs. n. 23 del 2015, così come modificato dall’art. 3, comma 1,
del decreto-legge 12 luglio 2018, n. 87 (Disposizioni urgenti per la dignità dei lavoratori e delle imprese),
convertito, con modificazioni, nella legge 9 agosto 2018, n. 96.
Prospettata nei termini di una declaratoria di illegittimità costituzionale in via consequenziale, la
richiesta della parte, ribadita anche nel corso dell’udienza di discussione pubblica da remoto, adombra, in
realtà, una diversa questione di legittimità costituzionale, che verte sul trattamento difforme, quanto alle
soglie, tra vizi formali e vizi sostanziali. Né si può ritenere identica la questione sulla scorta del dato – posto
in risalto nel corso dell’udienza – che non mutano la disposizione censurata e i parametri evocati e che viene
pur sempre in rilievo il tema della adeguatezza della tutela.
Se il Tribunale di Bari non contesta il trattamento differenziato che il legislatore ha scelto di riservare ai
vizi formali e procedurali del licenziamento rispetto a quelli sostanziali e – su questo presupposto – propone
incidente di costituzionalità, la parte privata dubita della conformità a Costituzione di tale disparità di
trattamento e chiede a questa Corte di assimilare, quanto alla tutela indennitaria, la disciplina dei vizi
formali e quella dei vizi sostanziali.
La diversa prospettiva in cui si collocano i dubbi di costituzionalità avanzati dal rimettente e dalla parte
privata avvalora la novità delle censure che quest’ultima ha formulato nella memoria illustrativa. Tali
censure travalicano e tendono ad ampliare irritualmente il tema del decidere, così come tracciato
dall’ordinanza di rimessione, e, pertanto, secondo la costante giurisprudenza di questa Corte (fra le molte,
sentenza n. 26 del 2020, punto 4.3. del Considerato in diritto), non devono essere prese in considerazione.
Lo scrutinio di questa Corte è dunque circoscritto ai profili di illegittimità costituzionale denunciati dai
rimettenti.
5.– Le questioni sollevate da entrambi i rimettenti sono fondate, con riferimento agli artt. 3, 4, primo
comma, e 35, primo comma, Cost.
6.– Occorre, in primo luogo, raffigurare nella sua evoluzione più recente il quadro normativo in cui si
colloca la disciplina censurata.
6.1.– La legge 28 giugno 2012, n. 92 (Disposizioni in materia di riforma del mercato del lavoro in una
prospettiva di crescita), ha riservato un’autonoma disciplina alle conseguenze sanzionatorie dei vizi formali
e ha modulato le tutele, in ragione della diversa gravità di tali vizi.
Nell’intervenire sull’art. 18, primo e secondo comma, della legge n. 300 del 1970, la legge citata ha
conferito autonomo rilievo al licenziamento intimato in forma orale, disponendo, a prescindere dal numero
di lavoratori occupati, la reintegrazione del lavoratore e il risarcimento del danno, pari a «un’indennità
commisurata all’ultima retribuzione globale di fatto maturata dal giorno del licenziamento sino a quello
dell’effettiva reintegrazione, dedotto quanto percepito, nel periodo di estromissione, per lo svolgimento di
altre attività lavorative» e comunque non inferiore a cinque mensilità della retribuzione globale di fatto.
L’art. 2, commi 1, ultimo periodo, e 2, del d.lgs. n. 23 del 2015, nel confermare tale linea di tendenza,
puntualizza che, per il licenziamento intimato in forma orale, l’indennità è commisurata non più all’ultima
retribuzione globale di fatto, ma all’ultima retribuzione di riferimento per il calcolo del trattamento di fine
rapporto.
Regole diverse vigono per gli altri vizi formali e, in particolare, per l’ipotesi di «licenziamento
dichiarato inefficace per violazione del requisito di motivazione di cui all’articolo 2, comma 2, della legge
15 luglio 1966, n. 604, e successive modificazioni, della procedura di cui all’articolo 7 della presente legge,
o della procedura di cui all’articolo 7 della legge 15 luglio 1966, n. 604, e successive modificazioni»,
prevista nel caso di licenziamento per giustificato motivo oggettivo.
La legge n. 92 del 2012 (art. 1, comma 42, lettera b), nel modificare l’art. 18, sesto comma, dello statuto
dei lavoratori, ha previsto una tutela prettamente indennitaria, che ha carattere residuale, in quanto si applica
soltanto quando il giudice non accerti anche il difetto di giustificazione del licenziamento.
Il giudice, in tale fattispecie, dichiara risolto il rapporto di lavoro e attribuisce al lavoratore
«un’indennità risarcitoria onnicomprensiva determinata, in relazione alla gravità della violazione formale o
procedurale commessa dal datore di lavoro, tra un minimo di sei e un massimo di dodici mensilità
dell’ultima retribuzione globale di fatto, con onere di specifica motivazione a tale riguardo».
La tutela indennitaria definita dallo statuto dei lavoratori è applicabile, dal punto di vista soggettivo, «al
datore di lavoro, imprenditore o non imprenditore, che in ciascuna sede, stabilimento, filiale, ufficio o
reparto autonomo nel quale ha avuto luogo il licenziamento occupa alle sue dipendenze più di quindici
lavoratori o più di cinque se si tratta di imprenditore agricolo, nonché al datore di lavoro, imprenditore o non
imprenditore, che nell’ambito dello stesso comune occupa più di quindici dipendenti e all’impresa agricola
che nel medesimo ambito territoriale occupa più di cinque dipendenti, anche se ciascuna unità produttiva,
singolarmente considerata, non raggiunge tali limiti, e in ogni caso al datore di lavoro, imprenditore e non
imprenditore, che occupa più di sessanta dipendenti» (art. 18, ottavo comma, della legge n. 300 del 1970).
Nell’assetto della legge n. 92 del 2012, il datore di lavoro che non raggiunga le dimensioni di cui all’art.
18, ottavo comma, dello statuto dei lavoratori, e sia assoggettato, pertanto, al regime della tutela
obbligatoria, dovrà corrispondere, nell’ipotesi di vizi formali diversi dall’inosservanza della forma scritta del
licenziamento, una indennità determinata secondo le regole dell’art. 8 della legge n. 604 del 1966, in un
«importo compreso tra un minimo di 2,5 ed un massimo di 6 mensilità dell’ultima retribuzione globale di
fatto, avuto riguardo al numero dei dipendenti occupati, alle dimensioni dell’impresa, all’anzianità di
servizio del prestatore di lavoro, al comportamento e alle condizioni delle parti», accresciuto in rapporto
all’anzianità di servizio (Corte di cassazione, sezione lavoro, sentenza 5 settembre 2016, n. 17589).
6.2.– L’art. 4 del d.lgs. n. 23 del 2015, applicabile agli operai, agli impiegati o quadri, assunti con
contratto di lavoro subordinato a tempo indeterminato a decorrere dal 7 marzo 2015, riproduce in gran parte
le disposizioni dell’art. 18, sesto comma, dello statuto dei lavoratori, così come novellato dalla legge n. 92
del 2012.
La tutela, anche nel nuovo regime, ha carattere residuale e non si applica quando il giudice ravvisi i
presupposti del licenziamento discriminatorio, nullo, intimato in forma orale o carente di giusta causa o di
giustificato motivo oggettivo o soggettivo.
La previsione regola la sola ipotesi del licenziamento «intimato con violazione del requisito di
motivazione di cui all’articolo 2, comma 2, della legge n. 604 del 1966 o della procedura di cui all’articolo 7
della legge n. 300 del 1970».
Ove riscontri i vizi indicati, il giudice dichiara estinto il rapporto di lavoro e condanna «il datore di
lavoro al pagamento di un’indennità non assoggettata a contribuzione previdenziale di importo pari a una
mensilità dell’ultima retribuzione di riferimento per il calcolo del trattamento di fine rapporto per ogni anno
di servizio, in misura comunque non inferiore a due e non superiore a dodici mensilità».
L’art. 9 del d.lgs. n. 23 del 2015 dispone che l’importo della indennità sia dimezzato, nel caso di
«piccole imprese», che non raggiungano i requisiti dimensionali dell’art. 18, ottavo e nono comma, dello
statuto dei lavoratori.
7.– Le prescrizioni formali, la cui violazione la disposizione censurata ha inteso sanzionare con la tutela
indennitaria, rivestono una essenziale funzione di garanzia, ispirata a valori di civiltà giuridica. Nell’àmbito
della disciplina dei licenziamenti, il rispetto della forma e delle procedure assume un rilievo ancora più
pregnante, poiché segna le tappe di un lungo cammino nella progressiva attuazione dei princìpi
costituzionali.
L’obbligo di motivazione, inizialmente subordinato a una specifica richiesta del lavoratore, ha assunto
caratteri più stringenti, in séguito alle novità introdotte dall’art. 1, comma 37, della legge n. 92 del 2012. Il
datore di lavoro è, infatti, obbligato a dar conto in maniera sollecita e circostanziata delle giustificazioni per
l’applicazione della sanzione più grave, secondo il principio di buona fede che permea ogni rapporto
obbligatorio e vincola le parti a comportamenti univoci e trasparenti.
L’obbligo di motivazione, che ha il suo corollario nella immutabilità delle ragioni del licenziamento, è
tratto qualificante di una disciplina volta a delimitare il potere unilaterale del datore di lavoro, al fine di
comprimere ogni manifestazione arbitraria dello stesso.
Le previsioni dell’art. 7 della legge n. 300 del 1970, richiamate dalla disposizione oggi censurata,
assegnano un ruolo centrale al principio del contraddittorio, più che mai cruciale nell’esercizio di un potere
privato che si spinge fino a irrogare la sanzione espulsiva (sentenza n. 204 del 1982, punto 11.1. del
Considerato in diritto). La conoscibilità delle norme disciplinari, la preventiva contestazione dell’addebito, il
diritto del lavoratore di essere sentito, non sono vuote prescrizioni formali, ma concorrono a tutelare la
dignità del lavoratore, come traspare anche dalla collocazione sistematica della norma nel Titolo I dello
statuto dei lavoratori, denominato «Della libertà e dignità del lavoratore». Dopo questo intervento del
legislatore, il potere disciplinare, nient’affatto dimidiato né tanto meno sospeso, assume le cadenze di un
procedimento: esso si estrinseca nel rispetto di precise regole e si snoda attraverso fasi successive (sentenza
n. 204 del 1982, punto 11.1. del Considerato in diritto).
Le garanzie sancite dall’art. 2 della legge n. 604 del 1966 e dall’art. 7 dello statuto dei lavoratori,
consistono nell’imporre alle parti di esternare le contrapposte ragioni, al fine di chiarire i punti controversi e
favorire, ove possibile, composizioni stragiudiziali. Tali garanzie preludono a un esercizio più efficace del
diritto di difesa nel corso della fase giudiziale che il lavoratore può scegliere di instaurare successivamente.
La violazione delle prescrizioni formali e procedurali, all’origine di un possibile e più ampio
contenzioso riferito al recesso del datore di lavoro, rischia di disperdere gli elementi di prova che si possono
acquisire nell’immediatezza dei fatti e attraverso un sollecito contraddittorio e incide, pertanto,
sull’effettività del diritto di difesa del lavoratore.
8.– L’obbligo di motivazione e la regola del contraddittorio sono riconducibili al principio di tutela del
lavoro, enunciato dagli artt. 4 e 35 Cost., che impone al legislatore di circondare di «doverose garanzie» e di
«opportuni temperamenti» il recesso del datore di lavoro (sentenza n. 45 del 1965, punto 4. del Considerato
in diritto), come questa Corte ha ribadito da ultimo nella sentenza n. 194 del 2018 (punto 9.1. del
Considerato in diritto).
Anche i vincoli di forma e di procedura rientrano nell’àmbito delle garanzie prescritte dalle norme ora
richiamate, lette congiuntamente, proprio perché volte ad ampliare il perimetro delle tutele che circonda la
persona del lavoratore.
Questa Corte ha affermato, sin da epoca risalente, che l’inosservanza del principio del contraddittorio e
delle scansioni procedurali imposte dall’art. 7 dello statuto dei lavoratori «può incidere sulla sfera morale e
professionale del lavoratore e crea ostacoli o addirittura impedimenti alle nuove occasioni di lavoro che il
licenziato deve poi necessariamente trovare. Tanto più grave è il pregiudizio che si verifica se il licenziato
non sia posto in grado di difendersi e fare accertare l’insussistenza dei motivi “disciplinari”, peraltro
unilateralmente mossi e addebitati dal datore di lavoro» (sentenza n. 427 del 1989).
Il contraddittorio «esprime un valore essenziale per la persona del lavoratore» (sentenza n. 364 del 1991,
punto 2. del Considerato in diritto) e anche l’obbligo di motivazione risponde ad analoghe esigenze di tutela.
La violazione di tale obbligo, difatti, non solo preclude in radice il dispiegarsi del contraddittorio, ma reca
offesa alla dignità del lavoratore, esposto all’irrogazione della sanzione espulsiva senza avere adeguata
cognizione delle ragioni che la giustificano.
9.– La disciplina del licenziamento affetto da vizi di forma e di procedura, proprio per gli interessi di
rilievo costituzionale che sono stati richiamati, deve essere incardinata nel rispetto dei princìpi di
eguaglianza e di ragionevolezza, così da garantire una tutela adeguata.
La prudente discrezionalità del legislatore, pur potendo modulare la tutela in chiave eminentemente
monetaria, attraverso la predeterminazione dell’importo spettante al lavoratore, non può trascurare la
valutazione della specificità del caso concreto. Si tratta di una valutazione tutt’altro che marginale, se solo si
considera la vasta gamma di variabili che vedono direttamente implicata la persona del lavoratore. Nel
rispetto del dettato costituzionale, la predeterminazione dell’indennità deve tendere, con ragionevole
approssimazione, a rispecchiare tale specificità e non può discostarsene in misura apprezzabile, come
avviene quando si adotta un meccanismo rigido e uniforme.
10.– La disciplina censurata non attua un equilibrato contemperamento tra i diversi interessi in gioco.
11.– Entrambi i rimettenti prendono le mosse dalla sentenza n. 194 del 2018, con cui questa Corte ha
dichiarato l’illegittimità costituzionale dell’art. 3, comma 1, del d.lgs. n. 23 del 2015, nella parte in cui
determinava l’indennità per il licenziamento intimato senza giusta causa e senza giustificato motivo
oggettivo o soggettivo in un «importo pari a due mensilità dell’ultima retribuzione di riferimento per il
calcolo del trattamento di fine rapporto per ogni anno di servizio».
Le censure ricalcano in gran parte le argomentazioni svolte nella citata sentenza di questa Corte circa il
carattere rigido dell’indennità, lesivo dei princìpi di eguaglianza e di ragionevolezza (art. 3 Cost.) e del
diritto al lavoro (artt. 4 e 35 Cost.), tutelato dalla Costituzione in tutte le sue forme e applicazioni.
11.1.– Le ragioni su cui questa Corte ha fondato la declaratoria di illegittimità costituzionale dell’art. 3
del d.lgs. n. 23 del 2015 devono essere ripercorse lungo una linea di continuità, al fine di esaminare la
disciplina dell’indennità dovuta per il licenziamento affetto da vizi formali e procedurali.
11.2.– Anche la fattispecie oggi scrutinata si caratterizza per un criterio di determinazione dell’indennità
commisurato alla sola anzianità di servizio e oscillante tra un limite minimo di due mensilità e un
insuperabile limite massimo di dodici mensilità.
11.3.– Al dato significativo dell’identità del criterio congegnato dal legislatore, si affianca la
considerazione della ratio decidendi della pronuncia di questa Corte, che serve a orientare la soluzione
dell’odierno dubbio di costituzionalità.
Nel giudizio deciso con la sentenza n. 194 del 2018, le censure non riguardavano le soglie fissate dal
legislatore, ma il «meccanismo di determinazione» dell’indennità, in quanto «rigido e automatico» (punto 3.
del Considerato in diritto). Partendo da tali premesse, questa Corte ha ritenuto ininfluenti le innovazioni
introdotte dal d.l. n. 87 del 2018, come convertito, giacché esse si limitavano ad apportare correttivi alle
soglie stabilite dal legislatore (innalzate da quattro a sei mensilità nel minimo e da ventiquattro a trentasei
mensilità nel massimo), senza incidere sul meccanismo denunciato dal rimettente e senza mutare, pertanto, i
termini essenziali delle questioni proposte.
La carenza di giustificazione del licenziamento sul piano sostanziale rende più stridenti i profili di
contrasto con i parametri costituzionali evocati e fa emergere, con ancor maggiore evidenza,
l’irragionevolezza intrinseca del criterio adottato dal legislatore, per la rigidità che lo caratterizza.
11.4.– Non può condurre a diverse conclusioni la differenza che intercorre tra i vizi meramente formali
o procedurali e i vizi sostanziali del licenziamento. Essa, difatti, si riverbera sulla diversa modulazione
dell’indennità sancita dalla legge, ma non vale a rendere ragionevole e adeguato un criterio che si presta a
censure di irragionevolezza intrinseca. Un sistema che, solo per i vizi formali, lasci inalterato un criterio di
determinazione dell’indennità imperniato sulla sola anzianità di servizio non potrebbe che accentuare le
sperequazioni e la frammentarietà di una disciplina dei licenziamenti, già attraversata da molteplici
distinzioni.
12.– L’anzianità di servizio, svincolata da ogni criterio correttivo, è inidonea a esprimere le mutevoli
ripercussioni che ogni licenziamento produce nella sfera personale e patrimoniale del lavoratore e non
presenta neppure una ragionevole correlazione con il disvalore del licenziamento affetto da vizi formali e
procedurali, che il legislatore ha inteso sanzionare. Tale disvalore non può esaurirsi nel mero calcolo
aritmetico della anzianità di servizio.
La disciplina censurata prescinde da altri fattori non meno significativi, già presi in considerazione dal
legislatore, come la diversa gravità delle violazioni ascrivibili al datore di lavoro, valorizzata dalla
legislazione del 2012 nell’area della tutela reale (art. 18, sesto comma, dello statuto dei lavoratori, come
modificato dalla legge n. 92 del 2012), o i più flessibili criteri del numero degli occupati, delle dimensioni
dell’impresa, del comportamento e delle condizioni delle parti (art. 8 della legge n. 604 del 1966),
applicabili nell’àmbito della tutela obbligatoria, così come definito dalla stessa legge n. 92 del 2012.
Nell’appiattire la valutazione del giudice sulla verifica della sola anzianità di servizio, la disposizione in
esame determina un’indebita omologazione di situazioni che, nell’esperienza concreta, sono profondamente
diverse e così entra in conflitto con il principio di eguaglianza.
13.– L’art. 3 Cost. è violato anche sotto il profilo della ragionevolezza, che questa Corte, nell’àmbito
della disciplina dei licenziamenti, ha declinato come necessaria adeguatezza dei rimedi, nel contesto di un
equilibrato componimento dei diversi interessi in gioco e della specialità dell’apparato di tutele previsto dal
diritto del lavoro (sentenza n. 194 del 2018, punti 12.1. e 12.2. del Considerato in diritto).
Il legislatore, pur potendo adattare secondo una pluralità di criteri, anche in considerazione delle diverse
fasi storiche, i rimedi contro i licenziamenti illegittimi, è chiamato a salvaguardarne la complessiva
adeguatezza, che consenta di attribuire il doveroso rilievo al fatto, in sé sempre traumatico, dell’espulsione
del lavoratore.
L’adeguatezza deve essere valutata alla luce della molteplicità di funzioni che contraddistinguono
l’indennità disciplinata dalla legge. Alla funzione di ristoro del pregiudizio arrecato dal licenziamento
illegittimo si affianca, infatti, anche quella sanzionatoria e dissuasiva (sentenza n. 194 del 2018, punto 12.3.
del Considerato in diritto).
In un prudente bilanciamento tra gli interessi costituzionalmente rilevanti, l’esigenza di uniformità di
trattamento e di prevedibilità dei costi di un atto, che l’ordinamento qualifica pur sempre come illecito, non
può sacrificare in maniera sproporzionata l’apprezzamento delle particolarità del caso concreto, peraltro
accompagnato da vincoli e garanzie dirette ad assicurarne la trasparenza e il fondamento razionale.
13.1.– La disposizione censurata entra in collisione con tali princìpi.
Sul versante dei licenziamenti viziati dal punto di vista formale, all’arretrare della tutela riferita alla
reintegrazione del lavoratore licenziato corrisponde un progressivo affievolirsi della tutela indennitaria, che
non basta ad attuare un equilibrato contemperamento degli interessi in conflitto. Nel disegno complessivo
prospettato dal legislatore un criterio ancorato in via esclusiva all’anzianità di servizio non fa che accentuare
la marginalità dei vizi formali e procedurali e ne svaluta ancor più la funzione di garanzia di fondamentali
valori di civiltà giuridica, orientati alla tutela della dignità della persona del lavoratore.
L’incongruenza di una misura uniforme e immutabile si coglie in maniera ancor più evidente nei casi di
un’anzianità modesta, come quelli esaminati nei giudizi principali. In queste ipotesi, si riducono in modo
apprezzabile sia la funzione compensativa sia l’efficacia deterrente della tutela indennitaria. Né
all’inadeguatezza del ristoro riconosciuto dalla legge può porre sempre rimedio la misura minima
dell’indennità, fissata in due mensilità.
Un meccanismo di tal fatta, pertanto, non compensa il pregiudizio arrecato dall’inosservanza di garanzie
fondamentali e neppure rappresenta una sanzione efficace, atta a dissuadere il datore di lavoro dal violare le
garanzie prescritte dalla legge. Proprio perché strutturalmente inadeguato, il congegno delineato dal
legislatore lede il canone di ragionevolezza.
14.– I rimedi previsti dalla disposizione censurata, in ragione dell’inadeguatezza che li contraddistingue,
si rivelano lesivi anche della tutela del lavoro in tutte le sue forme e applicazioni (artt. 4, primo comma, e
35, primo comma, Cost.). Tali principi costituzionali, già richiamati da questa Corte nella sentenza n. 194
del 2018 (punto 13. del Considerato in diritto), devono essere ribaditi anche per la giusta procedura di
licenziamento, diretta a salvaguardare pienamente la dignità della persona del lavoratore.
15.– Si deve, pertanto, dichiarare l’illegittimità costituzionale dell’art. 4 del d.lgs. n. 23 del 2015,
limitatamente alle parole «di importo pari a una mensilità dell’ultima retribuzione di riferimento per il
calcolo del trattamento di fine rapporto per ogni anno di servizio».
Restano assorbite le censure di violazione dell’art. 24 Cost., formulate dal solo Tribunale di Bari.
16.– Nel rispetto dei limiti minimo e massimo oggi fissati dal legislatore, il giudice, nella
determinazione dell’indennità, terrà conto innanzitutto dell’anzianità di servizio, che rappresenta la base di
partenza della valutazione. In chiave correttiva, con apprezzamento congruamente motivato, il giudice potrà
ponderare anche altri criteri desumibili dal sistema, che concorrano a rendere la determinazione
dell’indennità aderente alle particolarità del caso concreto.
Ben potranno venire in rilievo, a tale riguardo, la gravità delle violazioni, enucleata dall’art. 18, sesto
comma, dello statuto dei lavoratori, come modificato dalla legge n. 92 del 2012, e anche il numero degli
occupati, le dimensioni dell’impresa, il comportamento e le condizioni delle parti, richiamati dall’art. 8 della
legge n. 604 del 1966, previsione applicabile ai vizi formali nell’àmbito della tutela obbligatoria ridefinita
dalla stessa legge n. 92 del 2012.
17.– Spetta alla responsabilità del legislatore, anche alla luce delle indicazioni enunciate in più occasioni
da questa Corte, ricomporre secondo linee coerenti una normativa di importanza essenziale, che vede
concorrere discipline eterogenee, frutto dell’avvicendarsi di interventi frammentari.
PER QUESTI MOTIVI
LA CORTE COSTITUZIONALE
riuniti i giudizi,
dichiara l’illegittimità costituzionale dell’art. 4 del decreto legislativo 4 marzo 2015, n. 23 (Disposizioni
in materia di contratto di lavoro a tempo indeterminato a tutele crescenti, in attuazione della legge 10
dicembre 2014, n. 183), limitatamente alle parole «di importo pari a una mensilità dell’ultima retribuzione di
riferimento per il calcolo del trattamento di fine rapporto per ogni anno di servizio».
Così deciso in Roma, nella sede della Corte costituzionale, Palazzo della Consulta, il 24 giugno 2020.
F.to:
Marta CARTABIA, Presidente
Silvana SCIARRA, Redattore
Filomena PERRONE, Cancelliere
Depositata in Cancelleria il 16 luglio 2020.
Il Cancelliere
F.to: Filomena PERRONE